Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi ( Nemo Tenetur İlkesi ) ve Susma Hakkı
Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi ( Nemo Tenetur İlkesi ) ve Susma Hakkı
Rezzan İTİŞGEN





Rezzan İtişgen Rezzan İtişgen 1987'de İstanbul'da doğmuştur. Lise Eğitimini Şişli Anadolu Lisesinde tamamladıktan sonra 2006'da yapılan ÖSS sınavında Eşit Ağırlık alanında Türkiye 185.si olmuş, İstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesine girmiş ve 2010 yılında Fakülte birincisi olarak buradan mezun olmuştur. 2012 yılında İstanbul Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü Kamu Hukukunda yüksek lisans eğitimini tamamlamıştır. Hâlihazırda İstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ceza ve Ceza Muhakemesi Anabi-lim dalında araştırma görevlisi olarak çalışmaya devam etmektedir.
ÖNSÖZ
Ceza muhakemesi maddi gerçeğe ulaşmayı hedeflemekte olup, bu amaca ulaşma hususunda sanık haklarına ve ceza muhakemesindeki bir dizi kurala riayet etmek büyük önem taşır. Bunlardan biri de Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi (Nemo Tenetur İlkesi) 'nden temelini alan susma hakkıdır. Çalışmamızda başta bir sanık hakkı olarak nitelendirebileceğimiz susma hakkı ve ceza muhakemesinde önem arz eden Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi (Nemo Tenetur İlkesi) incelenerek, bu konunun diğer bağlantılı hususlarla ilişkisi ortaya konulmaya çalışılmıştır.
Bu çalışma 18.07.2012 tarihinde "Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi (Nemo Tenetur İlkesi)" başlığı ile Prof. Dr. Adem SÖZÜER'in danışmanlığını yürüttüğü yüksek lisans tezi olarak Prof. Dr. Adem SÖZÜER, Prof. Dr. Mahmut KOCA, Doç. Dr. A. Caner YENİ-DÜNYA, Yrd. Doç. Dr. Haydar Burak GEMALMAZ ve Yrd. Doç. Dr. Zafer Ertunç ŞİRİN'den oluşan jüri önünde savunulmuş, oybirliği ile başarılı bulunmuştur. Ardından "Kişinin kendini suçlamaya zorlanamaması ilkesi (Nemo Tenetur İlkesi) ve Susma Hakkı" başlığı ile yayına hazırlanmıştır. Değerli eleştirileri ile katkıda bulunan sayın jüri üyeleri Prof. Dr. Mahmut KOCA, Doç. Dr. A. Caner YENİDÜNYA, Doç. Dr. Haydar Burak GEMALMAZ ve Yrd. Doç. Dr. Zafer Ertunç ŞİRİN'e teşekkür ederim.
Ayrıca bana her zaman bir ağabey gibi yol gösteren sayın hocam Yrd. Doç. Dr. Ramazan Barış ATLADI'ya, çalışmanın tez döneminde tashihte yardım eden sevgili arkadaşlarım Araş. Gör. Mahmut KAPLAN'a ve Araş. Gör. Aykut Alp KAPUSUZOĞLU'na en derin teşekkürlerimi sunmayı bir borç bilirim.
Yine yüksek lisans öğrenim boyunca bana destek veren TÜBİTAK ve tez hazırlama sürecinde gerekli araç için destek veren İstanbul Üniversitesi Bilimsel Araştırma Projeleri Birimine teşekkür ederim.
Akademik hayat çok çetin bir yoldur ve bazen rüzgara karşı yürüyebilmeyi, engellere rağmen dik durabilmeyi gerektirir. Bu yolda ve her alanda benden desteğini esirgemeyen, en zor anlarımda yanımda olan ve bana her zaman güvenen sevgili annem Nezahat İTİŞGEN'e, babam Yılmaz İTİŞGEN'e ve ablam Nazan İTİŞGEN AKÇAY'a da en içten teşekkürlerimi sunarım.
Rezzan İTİŞGEN
GİRİŞ
Ceza muhakemesi bir suçun işlenip işlenmediği, işlenmiş ise failinin tespiti ve cezalandırılmasını yani maddi gerçeğin ortaya çıkarılmasını amaçlar. Bu amaca ulaşma ve hâkimin vicdani kanaatine varmasını sağlamada kullanılan vasıtalar delillerdir.
Deliller çeşitli kaynaklardan elde edilir ve çoğu zaman delil elde etme bir ölçüde temel hak ve özgürlüklere müdahaleye neden olur. Bu nedenle soruşturma ve kovuşturma makamlarına delile ulaşma konusunda yetki tanınmasına rağmen hukuk devletinin gereklerine uygun olarak kurallar ve sınırlamalar getirilmiştir. Bunlardan birini de "Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi (Nemo Tenetur İlkesi)" oluşturur. Bu ilke ceza muhakemesinin aslında temel hedeflerinden biridir. Zira muhakemede sadece suçlunun ortaya çıkarılması ve suçun ispatı değil, bunun gerçekleştirilmesi sırasında temel hak ve özgürlüklere saygı duymak da önem taşır. Deliller çeşitli kaynaklardan elde edilebilir ve Türk hukukunda kural olarak delil serbestisi geçerlidir. Fakat belirtmek gerekir ki suçlu olduğundan şüphelenilen kişiden elde edilen deliller ve özellikle ikrar, diğer delillere nazaran daha çok arzulanır. Bu nedenle kişiden kendini suçlayıcı delil elde edilmesinde kişinin suistimal edilmesini engellemek amacıyla ceza muhakemesi hukukunda bazı ilkeler ve yasaklara yer verilmiştir. Bunlardan biri de çalışmamızın konusu olan "Kişinin Kendini Suçlamaya Zorlanamaması İlkesi (Nemo Tenetur İlkesi) ve Susma Hakh"dır. Bu ilke sanığı başta sorgusu sırasında fiziksel ve ruhsal olmak üzere, yargılamanın tamamında meydana gelebilecek hukuka aykırı muamelelere karşı korumayı amaçlar. Üstelik Türk hukukunda bu ilke ve susma hakkı sadece sanık değil, tanıklar bakımından da gündeme gelebilmektedir.
Birinci Bölüm: Nemo Tenetur İlkesinin Tanımı, Diğer İlkeler ile İlişkisi, Hukuki Niteliği ve İlgili Kriterler, Normatif Kaynakları, Amacı, Tarihsel Gelişimi
I.İlkenin Tanımı ve Diğer İlkeler ile İlişkisi
A.Tanım
B.Diğer İlkeler ile İlişkisi
C.Hukuki Niteliği ve İlkeye İlişkin Ölçütler
1.Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi İçtihatlarında
2.Birleşik Krallık'ta
3.Amerika Birleşik Devletleri'nde
a.Anayasal Düzenleme ve Mahkeme İçtihatları
b.İlke ile Bağlantılı Bağışıklık Kavramı
(1)Mutlak Bağışıklık
(2)Göreceli Bağışıklık
(3)Savunma Tanığının Bağışıklık İmkânından Yararlanıp Yararlanamayacağı
4.Türk Hukukunda
a.Susma Hakkına Karşı Çıkan Görüş
b.Susma Hakkını Kabul Eden Görüş
(1)Susmayı Bir Hak Olarak Kabul Etmeyen Görüşler
(2)Susmayı Bir Hak Olarak Kabul Eden Görüşler
II.Kapsamı ve Sınırları
A.İlkenin Kapsamı
1.Tam Susma
2.Kısmi Susma
3.Geçici Susma
B.İlkenin Sınırları
III.Normatif Kaynakları
IV.İlkenin Temellendirme Gerekçeleri
A.Genel Olarak
B.İtham Sisteminin Doğası
C.Delillerin ve İkrarın Güvenilirliğini Sağlama
D.Kişi Onur ve Haysiyetini Koruma
E.Özel Hayatın Gizliliğine Saygı
F.Sosyal Sözleşme Teorisi
G.Aile İçi İlişkileri Koruma
H.Görüşümüz
V.Tarihsel Gelişim
A.Roma Hukukunda Nemo Tenetur İlkesi
B.Birleşik Krallık'ta Nemo Tenetur İlkesi
C.Kıta Avrupası'nda Nemo Tenetur İlkesi
D.Amerika Birleşik Devletleri'nde Nemo Tenetur İlkesi
E.Türkiye'de Nemo Tenetur İlkesi
İkinci Bölüm: İlkenin Uygulanma Şartları ve Tartışmalı Olduğu Alanlar
I.İlkenin Kişi Bakımından Uygulanma Şartları
A.Şüpheli ve Sanık Bakımından Uygulanması
B.Tanık Bakımından Uygulanması
1.Tanığın Kendisi İçin Uygulanması
2.Tanığın Yakınları İçin Uygulanması
a.Şüpheli veya Sanığın Nişanlısı
b.Evlilik Bağı Kalmasa Bile Şüpheli veya Sanığın Eşi
c.Akrabalık İlişkisi
d.Evlatlık İlişkisi
C.Tüzel Kişiler Bünyesinde İşlenen Suçlar Bakımından Uygulanması
1.Tüzel Kişilerin Kendisi İçin Uygulanması
a.Tüzel Kişilerin Nemo Tenetur İlkesinden Yararlanabileceğini İleri Süren Görüş
b.Tüzel Kişilerin Nemo Tenetur İlkesinden Yararlanamayacağını İleri Süren Görüş
2.Tüzel Kişilik Bünyesindeki Kişiler İçin Uygulanması
II.Ceza Muhakemesi Öncesinde, Muhakeme Sırasında ve Muhakeme Sonrasında İlkenin Uygulanması
A.Ceza Muhakemesi Öncesinde
B.Ceza Muhakemesi Sırasında
C.Muhakeme Sonrası İnfaz Aşamasında
III.İdari Yargıda ve Hukuk Muhakemesinde İlkenin Uygulanması
IV.İlkenin Yer Bakımından Uygulanması
V.İlkenin Tartışmalı Olduğu Alanlar
A.Kimlik Bilgileri
B.Koruma Tedbirleri
C.Yalan Makinesi (Poligraf)
Üçüncü Bölüm: İlkeye Aykırılık, Sonuçları ve İkrarın Geçerlilik Şartları
I.İlkeye Aykırılık Taşıyan Durumlar
A.Hakların Hatırlatılmaması
1.Şüpheli ve Sanığın Haklarının Hatırlatılmaması
2.Tanığın Haklarının Hatırlatılmaması
B.Yasak İfade Alma ve Sorgu Yöntemleri
1.İşkence
2.Kötü Muamele
3.Sömürme
4.Yorma
5.İlaç Verme
6.Aldatma
7.Kanuna Aykırı Yarar Vaadi
II.İlkeye Aykırılığın Sonuçları
A.İlkeye Aykırılık Sonucu Elde Edilen Delilleri Değerlendirme Sorunu
1.Hukuka Aykırı Delilleri Değerlendirmede Mutlak Kabul Yaklaşımı
2.Hukuka Aykırı Delilleri Değerlendirmede Mutlak Yasak Yaklaşımı
3.Hukuka Aykırı Delilleri Değerlendirmede Ilımlı Yaklaşım
B.Hukuka Aykırı Delillerin Uzak Etkisi
C.Hukuka Aykırı Delillerin Dosyada Kalması Sorunu
D.Kamu Makamları Dışındaki Kişiler Tarafından Elde Edilen Hukuka Aykırı Delillerin Akıbeti
III.İkrarın Geçerlilik Şartları ve Değerlendirilmesi